試論旅遊格式合同的霸王條款

論文類別:法律論文 > 經濟法論文
論文作者: 黃睿 唐英玲 黃樂定
上傳時間:2009/10/20 11:47:00

  [摘要]近年來,隨著我国旅遊業的成熟和市場規模的擴大、法制的完善及公民法律意識的加強,旅遊糾紛特別是有關旅遊合同的糾紛也大幅增加。其中,“霸王條款”是當今社會百姓關註的热點問題之一。在眾多旅遊合同糾紛中,格式條款已經成為眾矢之的,嚴重損害了旅遊消費者的合法權益,亟待規範和控制。
  [關鍵詞]旅游;格式合同;霸王條款;規範
  
  一、旅遊格式中的“霸王條款”的內含及存在範圍
  
  旅遊格式合同中的所謂“霸王條款”,法定稱謂即“不平等格式條款”,主要是指使用格式合同的旅游行業或一些旅遊經營者利用旅遊行業上的壟斷地位或經济上的優勢地位,單方面制定的逃避法定義務、減免自身责任的不平等格式合同。
  簽訂格式合同可以節省時間,有利於事先分配風险,降低交易成本,一方面可以促進企業合理經營,另一方面消費者也不必耗費精力就交易條件討價還價。但格式化旅游合同中也常出現一些损害旅遊消費者利益的不公平條款,我們稱之為“霸王條款”。因此,有必要加強對旅遊格式合同的控制。
  存在範圍主要有以下:
  
  1.病傷自理。例:“乙方(消費者)因病發生費用自理;如遇意外事故造成乙方傷害的.甲方負责通知保險公司立案,同时協助保險公司調查核實,以保险公司賠償金額為限,甲方不承擔任何保險公司賠償的保險金额以外的費用。”
  
  2.在外不理。例:“因交通運輸、酒店等非旅行社自身原因所致的质量問題,並已積極協助旅遊消費者追究有關經營者,免除旅行社責任。”
  
  3.意外不管。例:“如遇旅行社不可控制因素(如塌方、塞車、天氣、航班延誤、車輛故障等原因)造成行程延誤或不能完成景點遊览,旅行社不承擔責任。”
  
  4.改期不賠。例:“此線路如不成團,我社將提前兩天(含出發當天)通知改期、改線或全额退回團款,不作任何賠償。”
  在現實生活中,零星的旅遊消費者和旅遊經營者臨時訂立一个旅遊合同的現象並不普遍、也不典型。我們常見的旅遊合同,是由旅行社事先制作、並公開展示於營業場所、圖文並茂的行程路線資料或行程表。這些資料應視為旅遊合同,具有要約的廣泛性、持久性和細節性,條款的單方事先決定性和不變性。旅遊消費者往往只能概括地表示接受或不接受。而決定參加某一特定行程的旅遊消費者交付費用時所持有的缴費收據或發票可視为合同的書面憑證或證明。
  
  二、旅遊合同“霸王條款”的主要表現形式
  
  目前在旅遊業實践中,較為普通的做法是,遊客與旅行社訂立的旅遊合同都是由旅行社預先設計策劃好的線路行程,其具體內容有:價格、旅游、路線、景點、天數、餐宿標準、交通工具、經營者的免責事項,等等。作為旅遊消費者,很難就合同裏的具體条款與旅行社進行平等協商,導致旅遊格式合同中存在大量的“霸王條款”。其主要表現在:
  
  1.病傷自理之例分析評述:《合同法》第113條規定,當事人一方不履行合同義務,或者履行合同義務不符合約定,給對方造成損失的,損失賠偿額應當相當於因違約所造成的損失。旅行社將自己的赔償金額限定在保險公司的賠付金額內,如旅遊者損失超保險最高賠付金,超出部分將得不到賠償。保險是一種風險轉移的方式,但旅行社不能把所有責任都轉移給保險公司,旅行社不能免除自己因侵權或者違約要承擔的其他民事责任。
  
  2.在外不理之例分析评述:《合同法》第107條規定,當事人一方不履行合同義務,或履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取补救措施或者賠償損失等違約責任。該法第112條還規定,在履行義務或者采取補救措施後,對方還有其他损失的,應當賠償損失。旅行社为旅遊消費者提供服務的過程中對自己指定的交通運輸、酒店、購物點等有審查註意義務。如果旅行社指定的服務存在問題,即表明旅行社未盡到審查註意義務而存在過錯,旅行社應该對此承擔賠償責任。
  
  3.意外不管之例分析評述:在旅遊合同關系中,旅行社和遊客是完全平等的民事主體,根據《合同法》的公平、诚實信用原則,二者權利、義務應對等。當遇到不可抗力因素造成行程變更、延誤時,只规定遊客一方承擔損失,顯失公平。另根據我國《合同法》第117條规定,可以免責的不可抗力因素僅限於不能預見、不能避免並不能克服的客觀情況。而上述塞車、天氣、車輛故障等不屬於不可抗力範疇,不能成為旅行社免責的理由。
  
  4.改期不賠之例分析評述:《合同法》規定,除人民法院或仲裁机構依法變更合同外,合同的變更需经雙方協商一致。該條款擴大了經營者單方變更合同“行程”內容的權利,侵害了消費者的公平交易權。根據我國《合同法》的規定,合同生效後,如需變更或解除,除法律法規規定的特殊情况外,均應經當事人協商一致。如單方面變更或解除合同,就構成了合同違約。同時,根據我國《合同法》的規定,違約責任实行的是嚴格責任原則。所謂严格責任,又稱無過錯責任,即当事人只要不存在自身過错和不可抗力等法定的免责事由時就應當為自己的任何行為承擔民事責任
  從以上订立旅遊合同的整個過程看,旅遊消費者根本不可能也難以與旅行社就每一條款進行磋商、交涉和討價,他們之間的強弱地位截然分明。因為消费者面對同一旅遊經營者来說根本沒有周旋的余地、沒有選擇的余地,可以选擇的是,對旅行社已事先準备好的旅遊合同(行程表)在接受和不接受之間作出選择的決定。表示接受的,就得接受合同的全部內容,沒有協商、變更的空間。
  
  三、旅遊格式合同中“霸王條款”產生的成因分析
  
  旅遊格式合同在讓經營者和消费者方便交易的同時,其中的霸王條款也嚴重地損害了消費者的利益,旅遊行業更是由於其行業的自然壟断特點成為侵害消費者权益的“霸王之首”,其根本原因是:
  
  1.傳統經济體制的影響。長期以來,我國一直實行計劃經濟,在市场轉型期間,計劃經濟特征依然存在。論其突出的表現:一是在法律上賦予旅遊行業的壟断權還相當多;在經濟上有事實上優勢地位的企業和組織與行政权力相結合,使得旅遊單位成为了特殊的民事主體,因而旅遊格式合同中存在許多不公平條款。二是我國旅遊行業均分屬於不同的行政主管部門,旅遊行業至今仍采取政企合一的管理方式,旅遊提供服務者對政府決策的影響遠較消費者大得多。所以,這些不公平合同條款不僅未受到控制,反而出現日益合法化的趋勢。 轉贴於 免费論文下載中心 http://www.hi138.com   2.格式合同特征的影響。旅遊格式合同的使用過程伴隨著“霸王條款”的產生。所謂格式合同,根據我國《合同法》的規定,格式合同是當事人重復使用而预先擬定的,且在訂立合同時未與對方協商的條款,又稱為定式合同、標準合同等。使用格式合同容易產生不平等條款主要是由格式合同的特征決定的,格式合同最主要的特征在於條款的不可協商性。格式合同的使用者預先将自己意誌表示為文字,与之締結合同的對方當事人只能對之表示全部接受或全部不接受,而沒有與之就合同的個別條款進行協商的余地。
  
  3.地位不平等性的影響。優勢經濟地位是“霸王條款”產生最主要的客觀基礎。格式合同的使用有各種各樣的原因,最主要的是格式合同的使用者占有優勢的經濟地位,而這種優勢地位又來源于格式合同的使用者在法律上或事實上的壟斷。事實上的壟斷,是指經營者經濟上的强大優勢,使其在該行業或該领域中形成了事實上的垄斷經營權。旅遊行業,由於有地方巨大資金支持,從而使得遊客對該領域的經營不敢問津,而使少數經濟實力強大的財团控制了該行業,從而形成事實上的壟斷。法律上的壟斷是指当事人根據法律的規定而對某些特殊行業或領域擁有的獨占經營權——旅遊的壟斷經營权。
  
  4.傳統消費理念的影響。旅遊消費者是消費的主人,但由於傳統消費觀念的根深蒂固以及法律知識的淡薄,人們在旅遊消費過程中習慣於你怎麽規定,我怎麽消費,自我保護意識很弱,有的甚至侵犯了自己的利益也不知道如何保護,有的旅遊消費者雖然知道自身利益受到侵害,但出于時間、精力以及費用過大等原因也不走訴訟的途徑,這就無形中對旅遊合同“霸王條款”產生及發展起到推波助瀾的作用,使其成為社會公害,造成市場交易的不公平。
  上述可以看出,我國旅遊行業建立的過程中与政治有著千絲萬縷的联系,在本行業更是沒有競爭,我国地方保護主義盛行,許多應由企業通過訂立一般合同進行的交易而由某些行政機构制定規範表現出來,形成條塊分割。借助壟斷強買強賣,格式合同成為維護行政商業壟斷排斥競爭的工具。
  
  四、構建整治旅遊格式合同“霸王條款”機制建議
  
  旅遊格式合同中“霸王條款”问題的產生,主要原因在於其經營过程的不確定性和風險性。要解决這些問題,僅僅依賴於示範合同文本等外部力量,其結果往往難以達到理想的效果,甚至会出現旅行社和消費者雙輸的局面。這一問題的解決必須從旅行社的經營特點出發,從理論層面上、技術層面上、操作層面上采取相應的措施。
  
  1.應當加快旅遊立法進程。我國旅遊立法在上世紀80年代就有了行動。1985年國家旅遊局起草了旅游法草案,至今已至少15次易其稿。進入21世紀後,又起草了新的法律草案。可以說,旅游立法已經走了一段不算短的歷程。近10年來全国人大代表就旅遊立法還在頻繁提出议案。然而,旅遊立法又是一个多層級、全方位發展過程。國家立法涉及到以下幾個層次的法律法规:一是完善旅遊大環境的法律。這类國家級大法的重點是解决旅遊發展的法治大環境问題。涉及到的主要法律有公司法、反不正當競爭法、价格法、保險法、食品衛生與安全法等。二是加快制定旅遊法。旅遊法是规範旅遊業發展的綜合性實體法和部門法。同时,該法作為規範旅游業的“憲法”,還要為旅遊單行法、國務院旅遊行政法規和地方性旅遊法規提供立法依據和指导。所以,旅遊法對旅遊法律制度的建立和發展起着決定性的作用。
  
  2.加大綜合整治力度,強化行政監管。旅遊業是個跨行業、跨部門的綜合性行業,涉及部門較多,立法難度大,執法難度更大。因此,更需要加大綜合整治力度,強化旅遊、工商、價格、財政、交通、公安等部門的行政監管職能。各有關部門要按各自職責分工,落實措施,通力合作,共同把整治旅遊市場工作做好。
  旅遊行政主管部門:制定和出臺有關旅遊市場綜合整治的方案、辦法和制度;適時組織有關成員單位開展專項整治工作;負責旅遊產业領導小組辦公室的日常工作;認真受理旅遊者投訴,依法查處旅遊企業及從業人員的违法、違規行為。
  工商行政管理部门:定期對在各種媒體上發布的旅遊廣告進行監測,打擊虛假违法廣告;查處旅遊行業的商业賄賂、低於成本價經營等不正當竞爭行為以及無證照經营旅遊業務的行為。
  價格主管部門:查處價格欺詐、哄擡價格等不正當價格行为和價格壟斷行為;指導旅遊行業加強價格管理工作,查处以低於合理成本進行低價倾銷的不正當競爭行為;指導旅遊行業構建旅遊價格誠信體系,在旅遊行業開展“价格誠信單位”評選活動。
  財政部門:加強旅遊企业財務制度監管,T督促旅遊企業建立“公對公”傭金制度。
  交通行政主管部門:加强對旅遊客運市場的監管,規範旅遊客運車輛的經營行為,確保合法經營的旅遊客运車輛在省內營運暢通。
  公安部門:開展旅遊區的社會治安綜合治理,維護社會治安秩序,加強旅遊區巡逻防範,查處涉及旅遊行業的各類治安及商業賄賂案件,保障政府行政執法的正常開展。
  綜合整治旅遊環境,一要加強領導,確保整治活動有序開展,達到預期目的;二要明確責任,各成員單位要按照“誰主管、誰負責”的原则,明確職責任務,做到定責任人、定完成時限、定工作進度,精心操作、務求實效。三要克服只顧短期和局部利益、忽視長遠和全局利益的错誤傾向,統籌兼顧旅遊資源保護和開發利用的關系。
  
  3.加快建立旅遊信用機制。著名经濟學家吳敬鏈指出:信用是現代市場經濟的生命,誠信是企業進行商業活動的必備要素。可以說,誠實守信是想在市場經濟中站穩腳根的企業必然選擇。而作為提供旅遊服務等無形產品的旅遊市場,其诚信問題尤其突出。在市場機制尚未健全、法規體系不完善的今天,旅遊市場充斥着欺詐假冒偽劣的醜行,誠信經營的理念受到嚴重的挑戰,這不仅破壞了旅遊市場秩序,也嚴重影響了旅遊市場中合法經营者與消費者的交易熱情與消費熱情,物與物、面對面的交易都受騙上當,防不勝防,在旅游市場中提供無形產品的旅行社等企業豈不是更讓人質疑?可見,現在的商業信用問題是阻礙旅遊營銷發展的一個重要原因。要建立旅遊營销信用保障機制,面临很多的困難和障礙。但是,誠信是旅遊营銷存在和發展的基礎,如何建立旅游營銷的信用保障機制是急需解決的問題。
  
  4.加快形成旅遊業的自律機制。自律机制是調節旅遊市場的重要途徑。加强行業自律是旅遊協會的重要職責,也是搞好旅遊市場整頓規範工作的重要內容。旅遊協會要充分發揮自身優勢,加大力度,搞好行業自律,樹立旅遊行業良好形象。
  要充分发揮旅遊行業協會各專業分會組織的職能作用和特點,盡快組織制定行業自律公約和規定,加強行业自我約束,自我完善,促進旅遊行業規範發展。要依據國家法律法規,結合行業特点,由協會各專業分會分別研究制定旅行社行業、旅遊飯店行业、旅遊景點景區行業、旅游商品紀念品行業、旅遊購物行業等自律公約和規定,約束旅行社、旅遊賓館、旅遊景點景區、旅遊商品紀念品、老年旅遊、旅遊購物、旅遊車船、導遊行業、旅遊教育等行為規範,促進行業在合法经營,遵守旅遊市場管理規定的前提下,制定一些適合自身特點的自律要求,加強行業自律。
  在政府加大監管力度的同時,要加強行業信用管理,遵守行業自律規則,在行业內部掀起“拒霸王條款,樹誠信經營”的新風,使業內人自己教育自己,自己提高自己,自己規範自己,自覺行動起來,提升自己的自律意識。
  
  

參考文獻


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