淺析中小企業對浮動抵押制度的適用

論文類別:工商管理論文 > 企業研究論文
論文作者: 羅小芳
上傳時間:2008/12/30 11:13:00

[摘要] 物權法明確規定了我國動产浮動抵押制度,這不仅完善了擔保物權體系,也不影响企業的正常經營活動,特別有利於企業融資和簡化抵押手續,但因它對抵押權人有一定的風險,故抵押權人在開展此擔保方式時会謹慎從之。因此,中小企業要適用該制度解決融資難,應從樹立自身的誠信度、註重技術創新、不斷提升企業效益等方面加以完善
  [關鍵詞] 浮動抵押 動產浮動抵押 中小企業 物權法 适用
  
  我国《物權法》規定了浮動抵押制度,其意義不僅在於完善了担保物權體系,並切不影響企業的正常經營活動,也有利于企業融資和簡化抵押手續。但新型的抵押對於商业銀行帶來一定的影响,因而,中小企業應注重自身各方面建設,以便有效適用浮動抵押制度,解決中小企業融資難的問題。
  一、我國浮動抵押與其他国家浮動抵押的區別
  浮動抵押,是指抵押人以现有的和將有的全部財產或者部分財產為其債務提供擔保,抵押人仍然占有、經營管理已设定浮動抵押的財產,當發生债務人不履行債務或者當事人约定的實現抵押權情形,抵押財產確定且債權人有權已該財产優先受償的一種擔保方式。
  我國浮動抵押與其他国家相比較,有以下主要區別
  1.浮動抵押之抵押人不同
  在日本,只有股份有限公司有權設定浮動抵押;英國法上設立浮動抵押的只能是公司,自然人和合夥不能设立。美國的浮動抵押制度不僅適用於公司,還可適用於合夥、個人等主體;在我國,抵押人限定為企業、個體工商戶、農業生產經營者。
  2.浮動抵押標的物範圍的差異
  英國和日本浮动抵押標的物為公司的所有財產,即公司所有的不動產、權利、所有權及利益作為本金和利息的擔保等;美國即可為所有財產也可在企業的部分財產上也可以設定浮動抵押。我國動產浮動抵押的标的物僅限於抵押人現有和將有的生產設備、原材料、半成品、產品四種動產。
  3.浮動抵押的設定與登記的效力与作用不同
  日本企業擔保的設定采書面合同公證形式加登记,屬於登記要件主义。而英國浮動抵押的設定則采登記对抗主義,美國采通知登記的形式。而我國浮動抵押之設定采書面成立加登記對抗之形式。
  4.浮動抵押轉為固定抵押的情形不同
  從英國法上看,法定導致結晶的情形包括:其一,公司清算;其二,公司停止營業;其三,浮動抵押契約約定抵押權人親自或指派接管人接管公司或其財產時結晶,或浮動抵押契約約定法院接管時結晶;其四,浮動抵押契約約定特定事件發生後,抵押權人通知設定人結晶時,即通知結晶或称為半自動結晶。自动結晶指浮動抵押契約約定的特定事由發生時,無需抵押權人采取任何行為幹涉,無需抵押权人意誌的參與,也無需等待抵押人公司停止營業,浮動抵押自動結晶。依據日本法規定,只有在企業擔保權人向法院申請实行企業擔保,法院裁定企業擔保實行時,企業担保轉為固定擔保。我國動产浮動抵押的結晶的情形有:其一,債務履行期屆滿,債權未實现。其二,債務履行期間,抵押人被宣告破產或者被撤銷。上述為法定导致我國浮動抵押結晶之情形。其三,當事人約定的提前實現抵押权的情形。其四,債務履行期間,嚴重影響債權實現的其他情形。
  5.浮動抵押的實現方式與程序不同
  從英國法上看,浮動抵押結晶後,抵押權人通過接管企業或占有、控制其抵押财產,以接管、經營企業所得收益或以抵押物折价或從拍賣、變賣抵押物所得價款中優先受償等手段使其債权獲得清償。日本企業擔保權的實行,自擔保權人向法院提出實行企業擔保權的申請,法院作出實行担保權的決定時開始,法院作出該決定時,同時作出公告,並查封擔保人擔保財產、作出查封公告;法院作出该決定後,在聽取擔保權人的意见後,選任財產管理人,管理擔保人担保財產,財產管理人應在擔保人所在地辦理企業擔保實行的登記,未辦理登記的,法院對擔保人财產的查封不得對抗善意第三人。我國《物權法》沒有單獨規定其實現方式,因此,浮動抵押的實现方式與程序應與一般抵押的相同,
  二、我國中小企業的現狀
  在中國,中小企業提供了約75%的城鎮就業機會。目前登記註冊中小企業為3570萬戶,占全部註冊企業總数的99%。目前,中小工業企业總產值、銷售收入,實現利税和出口總額分別占全部工業總量的60%、57%、40%、60%;中小流通企業占全國零售网點的90%以上;1998年中小企業吸納國有企业下崗職工460萬人。可見,中小企業在國民經濟中具有十分重要的地位。但阻滯當前中小企業发展的障礙是多方面的,單從解決中小企业貸款難方面:在我國,至今無專門为中小企業提供貸款的銀行,現有的商業銀行考慮到中小企業數量眾多,要求貸款的數额小,給中小企業貸款會大大增加銀行的業務量和经營成本,容易拒絕進行貸款业務;同時中小企業的信用等級較低,且難以向銀行提出贷款的擔保,銀行對它們缺乏信任。即使大銀行願意開展向中小企業貸款的業務,為償付貸款成本,它們的貸款利率也要比給大企業的貸款利率高,而且為減少風險,銀行在向中小企業贷款時往往還設置了繁雜苛刻的規定、限制和手续,加大了融資成本。 x轉貼于 免費論文下載中心 http://www.hi138.com [摘要] 物權法明確規定了我國動產浮動抵押制度,这不僅完善了擔保物權體系,也不影響企業的正常经營活動,特別有利於企業融資和簡化抵押手續,但因它對抵押權人有一定的風险,故抵押權人在開展此擔保方式时會謹慎從之。因此,中小企業要適用該制度解決融資難,應從树立自身的誠信度、註重技術創新、不斷提升企業效益等方面加以完善
  [關鍵詞] 浮動抵押 動產浮動抵押 中小企業 物權法 適用
  
  我國《物權法》規定了浮動抵押制度,其意义不僅在於完善了擔保物權體系,並切不影響企業的正常經營活動,也有利於企業融資和简化抵押手續。但新型的抵押對於商業銀行帶來一定的影響,因而,中小企业應註重自身各方面建設,以便有效適用浮動抵押制度,解決中小企業融資難的問題。
  一、我國浮動抵押與其他國家浮動抵押的區別
  浮動抵押,是指抵押人以現有的和將有的全部财產或者部分財產為其債務提供擔保,抵押人仍然占有、經營管理已設定浮動抵押的財產,當发生債務人不履行債務或者當事人約定的實現抵押權情形,抵押財產確定且債權人有權已該財產優先受償的一種担保方式。
  我國浮動抵押與其他國家相比較,有以下主要區別
  1.浮動抵押之抵押人不同
  在日本,只有股份有限公司有權設定浮動抵押;英國法上設立浮動抵押的只能是公司,自然人和合夥不能設立。美国的浮動抵押制度不僅適用於公司,還可適用於合夥、個人等主體;在我國,抵押人限定为企業、個體工商戶、農業生产經營者。
  2.浮動抵押标的物範圍的差異
  英國和日本浮动抵押標的物為公司的所有財产,即公司所有的不動產、權利、所有權及利益作為本金和利息的擔保等;美國即可為所有財產也可在企業的部分財產上也可以設定浮動抵押。我國動產浮动抵押的標的物僅限于抵押人現有和將有的生产設備、原材料、半成品、產品四種動產。
  3.浮動抵押的设定與登記的效力與作用不同
  日本企業擔保的設定采書面合同公證形式加登記,屬於登記要件主義。而英國浮動抵押的設定則采登記對抗主義,美國采通知登記的形式。而我國浮動抵押之設定采書面成立加登記對抗之形式。
  4.浮動抵押轉為固定抵押的情形不同
  從英國法上看,法定導致结晶的情形包括:其一,公司清算;其二,公司停止营業;其三,浮動抵押契約約定抵押權人親自或指派接管人接管公司或其財產時結晶,或浮動抵押契約约定法院接管時結晶;其四,浮動抵押契約約定特定事件發生後,抵押权人通知設定人結晶時,即通知結晶或稱為半自動結晶。自動結晶指浮動抵押契約約定的特定事由發生時,無需抵押权人采取任何行為幹涉,無需抵押权人意誌的參與,也无需等待抵押人公司停止營業,浮動抵押自動結晶。依據日本法規定,只有在企業擔保權人向法院申请實行企業擔保,法院裁定企業擔保實行時,企業擔保轉為固定擔保。我國動产浮動抵押的結晶的情形有:其一,債務履行期屆滿,債權未實現。其二,債務履行期間,抵押人被宣告破產或者被撤銷。上述為法定導致我國浮動抵押結晶之情形。其三,當事人約定的提前實現抵押权的情形。其四,債務履行期間,严重影響債權實現的其他情形。
  5.浮動抵押的實現方式與程序不同
  從英國法上看,浮動抵押結晶後,抵押權人通過接管企業或占有、控制其抵押財產,以接管、經營企業所得收益或以抵押物折價或從拍賣、变賣抵押物所得價款中優先受償等手段使其債權獲得清償。日本企業擔保權的實行,自擔保權人向法院提出實行企業擔保權的申請,法院作出實行擔保權的決定時開始,法院作出該决定時,同時作出公告,並查封擔保人擔保財產、作出查封公告;法院作出該決定後,在聽取担保權人的意見後,選任財產管理人,管理擔保人擔保財產,財產管理人應在擔保人所在地辦理企業擔保實行的登記,未辦理登記的,法院對擔保人財產的查封不得对抗善意第三人。我國《物权法》沒有單獨規定其實現方式,因此,浮動抵押的實現方式與程序應與一般抵押的相同,
  二、我国中小企業的現狀
  在中国,中小企業提供了約75%的城鎮就業機會。目前登記注冊中小企業為3570萬户,占全部註冊企業總數的99%。目前,中小工業企業總產值、銷售收入,實現利稅和出口總額分别占全部工業總量的60%、57%、40%、60%;中小流通企業占全國零售网點的90%以上;1998年中小企業吸納國有企业下崗職工460萬人。可見,中小企業在國民經濟中具有十分重要的地位。但阻滯當前中小企業發展的障礙是多方面的,單從解決中小企業貸款難方面:在我国,至今無專門為中小企业提供貸款的銀行,現有的商業銀行考慮到中小企業數量眾多,要求貸款的數額小,給中小企業貸款會大大增加銀行的業務量和經營成本,容易拒絕进行貸款業務;同時中小企業的信用等級較低,且難以向銀行提出貸款的擔保,銀行對它們缺乏信任。即使大銀行願意開展向中小企业貸款的業務,為償付貸款成本,它们的貸款利率也要比給大企業的貸款利率高,而且為減少風險,銀行在向中小企業貸款時往往還設置了繁雜苛刻的規定、限制和手續,加大了融資成本。
  三、浮動抵押制度對中小企業的優勢
  根據《物權法》關於動產浮動抵押制度的相關规定,浮動抵押制度對中小企業來讲主要優勢在於:第一、抵押物的浮动性擴大了抵押物範圍,增加了抵押人的擔保能力;第二、對於抵押人而言,浮動抵押使抵押人既能融通資金,又對其經營活動不產生任何影響和妨礙,抵押人實际上獲得了雙重利益;第三、浮動抵押的設定手續簡便,只需要登記浮動抵押合同即可,無須也無法對抵押人用于抵押的財產分別做登記。
  四、我国中小企業在適用浮動抵押制度時應完善的問題
  中小企業要采用浮动抵押制度解決貸款難,必須消除抵押權人的擔憂,而消除擔忧的方法除了外部國家加大對中小企業在各方面的扶持以外,更需要中小企業自身建设,主要包括:
  1.诚信建設
  誠信是企業的一種無形資產,能為企業創造財富和效益。誠信的价值反映一個企業的整體素質,企业必須具有良好的信誉才能占領市場,才能贏得消費者的認可。誠信是企业經營行為中的基本原則,也是最高境界。因此,企業誠信建設,除了要建立健全誠信教育宣傳體系,建立和完善誠信的法律支持體系,加快信用立法工作之外,更重要的是应建立專門的誠信評價機构,用科學的評價方法、明确的評價內容、規範的等級標準來准確反映企業誠信狀況,同時還應该建立企業誠信信息查詢服務體系,逐步實現部門間和全社會的誠信信息共享。並在此基礎上,加快誠信數據的開放與誠信數據庫的建設,建立統一、規范、透明的信息披露制度,加強輿論監督。誠信評估機構要通過各種方式,及時公布企業的誠信記錄,使人們能很方便地查詢得到使失信者的失信記錄,真正做到制度上完善、法律上約束、輿论上監督,使“誠信者走遍天下,失信者寸步難行”。
  2.創新建設
  熊彼特曾經用詩的語言指出:“不斷的創新就像是跳動的琴弦,奏著經濟成長的美妙樂章,……”企業不斷創新是企业發展之根本。因此,這就不僅要求企業進行創新,而且必須采取积極主動方式開展創新,實現“技術創新成果上不僅要求所在,還要求所有”。 主動方式實際上包括兩個層次:一是自力更生型:在得不到外界知識和技術供給的情况下,從對基礎原理的学習起步,基本上通過自身努力,綜合國內資源獨立發展出自己的技术體系。二是模仿創新型:就是在高強度消化吸收情況下,進行自主開發,以取得市场優勢,同時向前端基礎應用科学延伸。[8]這二種是主動型技術進步戰略,技術創新的主導權掌握在自己手中,企業擁有自己創新成果的知識產權
  3.文化建設
  美國沙因教授認為企業文化是指在一定的社會經濟條件下通過社會實踐所形成的並為全体成員遵循的共同意識、价值觀念、職業道德、行為規範和準則的總和。1992年美國科特教授在1987-1991年期間對美國22個行業7家企業的企业文化和企業經營的研究表明:企業文化對企業的長期經營的業績起著重要的作用,並可能成為企業興衰的关鍵因素。因此,企業應重視本企业文化建設,總結出符合本企業發展企業文化。
  五、結束語
  浮動抵押制度不失為解決中小企業融資难的方式之一,但這項制度的適用建立在有潛力、講誠信、效益好等基礎之上,因此,中小企业必須加強自身建設,才能有效的利用浮動抵押制度解決發展所需資金。
  
  參考文獻:
  [1]徐冬根:浮动擔保法律問題比較研究[M].上海:上海交通大學出版社2007.3
  [2]梁慧星:日本現代擔保法制对我國制定擔保法的啟示[A].梁慧星.民商法論叢(第3卷)[C].北京:法律出版社,1995.183
  [3]Palmer’s company law[M] ,Sweet and Maxwell,1995.13074
  [4]Bradford Stone. Uniform Commercial Code[M], 5th Edition, West group2002.360-368
  [5]徐冬根:浮動擔保法律問題比較研究[M].上海:上海交通大學出版社,2007.153
  [6]《我國中小企業發展的幾個問題》,《中國技術創新信息網》
  [7]約瑟夫·熊彼特:經濟 發展 理論[m].北京:商務印書館,1997
  [8]高粱:跟踪模仿和自主創新[j].宏觀經济研究,2004,(4)
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