李旻:《上海市網絡餐飲服務監督管理辦法(征求意見稿)》解讀

論文類別:計算機論文 > 網絡營銷論文
論文標簽:餐飲業經濟論文 中國餐飲經濟論文
上傳時間:2017/6/20 12:32:00

  免費論文下載中心訊:2017年6月12日,上海市食品藥品監督管理局(以下簡稱“市食藥監局”)f發布了《上海市網絡餐飲服務監督管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱“《辦法》”),該《辦法》進一步細化了網絡餐飲服務各方應盡之法律責任,在現有商業模式下,具有一定的實際監管意義,但同時仍有需要加強完善之處,本文將進行相應闡述。

  一、調整對象

  《辦法》明確了調整的對象為網絡餐飲服務提供者和網絡食品交易第三方平臺,囊括了通過互聯網端口實現食品經營的全部主體。

  二、行政監管

  (一)食品安全監管

  1、統籌:市食藥監局負責;2、屬地化管理:區食藥監局負責。

  (二)電信與信息服務監管

  1、市通信局負責。

  三、網絡餐飲服務提供者的義務

  (一)應具有實體店鋪之強制性要求

  《辦法》的最大亮點就是明確了利用互聯網提供餐飲服務的,應當具有實體店鋪並依法取得食品經營許可或者小型餐飲服務提供者臨時備案,並同時要求網絡餐飲服務提供者的實際經營地址、經營項目等應當與其取得的食品經營許可一致。

  該條款的設立目的即是基於保障食品安全的目的提出的,設置實體店是行業監管的實際要求,因為取得食品經營許可的前提條件即具有實體店鋪這一現實要求,對消費者來說這是追溯根源,查明責任主體的唯一稻草。

  但是,《辦法》仍有需要細化之處,目前市面上的網絡餐飲服務主要分為自營、加盟和個人商販為主的小型食品加工商。《辦法》對於最為常見的自營模式的調控顯而易見,而對於一些加盟模式和個人商販則需要進一步細化。比如通過加盟模式對外經營的餐飲服務提供者,其自身不社有任何實體門店,而是通過一定標準和要求吸引具有實體店的成員加盟進行利潤分配,該種模式其實是一種加盟平臺搭建在網絡食品交易第三方平臺的特殊商業模式,該模式是否符合《辦法》的規定,目前沒有確切答案。但是筆者相信該模式不會受到《辦法》的沖擊,因為以加盟形式經營市場的,仍有非常大的存量,只要在嚴格保障加盟商資質審核的基礎上,不逾越法律的強制性規定,則行政監管部門不會采取簡單粗暴的一刀切來處理該問題。

  《辦法》對於個人商販的處理也是較為“寬容”的,其沒有完全扼殺個人商販的網絡餐飲服務提供權限,但是需要根據上海市制定的食品生產加工小作坊和食品攤販等具體管理辦法執行,在獲取了臨時備案後,仍可以對外開展網絡餐飲服務。另外,在責任承擔問題上需要註意的是,發生侵權損害行為的,與企業不同,商販個人需要承擔無限連帶責任。

  (二)嚴格送餐標準

  1、送餐人員應當取得健康證明;

  2、對配送箱的溫度要求、使用要求、餐具包裝要求進行了明確規定。

  四、網絡食品交易第三方平臺的義務

  (一)準入標準的建立

  不單單要求平臺建立嚴格的準入制度(該制度可以高於法律規定,比如規定只能具有一定資質的企業入駐等,由企業自身經營所決定),還包括對餐飲服務提供者強制簽約的義務。

  筆者對入網協議的簽訂有一定研究,也處理過多起類似法律事務。入網協議並非一個形式要件,有些企業對於入網協議的簽訂非常隨意,這是一種錯誤的觀點。因為入網協議是直接規定當事人雙方權利義務的第一要素,一旦發生糾紛,協議的約定往往能起到至關重要的作用。所以,第三方平臺提供的入網協議需認真對待,切不能妄圖方便及追求最佳客戶體驗,最後導致企業風險的徒增。

  (二)實名認證

  《辦法》的實名認證要求和剛剛於6月1日生效的《網絡安全法》遵循一致意見,即提供信息發布的主體均需對註冊用戶進行實名認證。留心的讀者可能已經留意,最近第三方信息發布平臺例如百度、微博、搜狐等均以強制要求手機認證,甚至有些企業早在一年前就已經開始實名認證,實名認證的目的也是為了更好的追源問責,這是保障公共利益的最為行之有效的手段。

  (三)資質審查

  第三方平臺對於入網用戶需要通過信息比對、現場勘查等一系列手段進行資質核查。實務中,建議留有核查記錄,以供監管部門審查。對於信息更新的註冊用戶,也應當及時更新相應數據。

  (四)建立安全信用評價體系,並定期抽查、檢測食品,結果予以公示

  第三方平臺應當建立平臺內網絡餐飲服務提供者食品安全信用評價體系,並在網上公示其真實的食品安全信用評價狀況。對於食品安全,第三方平臺應當自行或者委托第三方對平臺上經營的食品進行抽樣檢驗,並公布檢查結果。

  五、修改意見

  國家食品藥品監管總局(以下簡稱“國家食藥總局”)曾於2017年2月10日,發布總局關於《網絡餐飲服務監督管理辦法(征求意見稿)》公開征求意見的通知,其中第19條明確規定:“消費者通過網絡食品交易第三方平臺訂餐,其合法權益受到損害的,可以向入網餐飲服務提供者要求賠償。網絡交易第三方平臺提供者不能提供入網餐飲服務提供者的真實名稱、地址和有效聯系方式的,由網絡交易第三方平臺提供者賠償。網絡食品交易第三方平臺提供者賠償後,有權向入網餐飲服務提供者追償。”設立該條款的目的在於確立先行賠付制度,更好的保障消費者的合法權益,明確平臺的責任範圍,該舉措是對平臺實名認證的有效監督和鞭策。

  上海市食藥監局作為國家食藥總局下設行政機關,雖然國家食藥總局發布的《網絡餐飲服務監督管理辦法(征求意見稿)》暫未生效,但是其保障消費者合法權益的意思較為明確,上海市食藥監局發布的《監管辦法》應在該部門規章層面予以細化,盡量避免通過地方政府規章的制定對部門規章進行刪減,該做法略有不妥,建議修改。

  附:《立法法》第九十五條:“地方性法規、規章之間不一致時,由有關機關依照下列規定的權限作出裁決:(三)部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不一致時,由國務院裁決。”

  作者簡介:

李旻:《上海市网络餐饮服务监督管理办法(征求意见稿)》解读

  作者為中國電子商務研究中心特約研究員、上海漢盛律師事務所高級合夥人,英國赫特福德大學互聯網及電子商務法法學碩士,中共黨員,中國電子商務研究中心特約研究員、浦東律師青聯委員、浦東律師團委委員、浦東特邀律師調解員、漢盛所團總支書記。專註於互聯網及電子商務法、企業法律風控、企業商事糾紛處理等領域法律服務,是多家世界百強企業的常年法律顧問。

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