關於關聯方和關聯交易的幾點思考

論文類別:會計審計論文 > 會計研究論文
上傳時間:2006/7/25 16:15:00

關聯交易是一種普遍存在的現象,也已經成為許多公司日常生產經營的重要組成部分。不僅國外如此,在我國已經公布2001年年報的上市公司中,披露了關聯交易的占到九成以上。由于關聯交易不是在競爭的、自由市场條件下進行的,而且大股東通过關聯交易操縱上市公司利潤,或者通過關聯交易侵占上市公司財產的事常有發生,這不能不引起人們的廣泛關註。下面筆者就從關聯方的確認、關聯交易的價格和保護中小投資者的利益等方面談一些看法。

  一、关於“重大”

  我國的《准則-關聯方關系及其交易的披露》中沒有給關聯方以明确的定義,只是給出了判斷關聯方是否存在的基本標準,即“在企業財務和經營決策中,如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響,本準則将其視為關聯方;如果兩方或多方同受一方控制,本準則也將其視為關聯方。”可見,一方有能力對另一方施加重大影響,是我國關聯方關系的一個重要類別。

  我國準則對重大影響是这樣定義的:“重大影響,指對一個企業的財務和經營政策有參與決策的權力,但並不決定這些政策。參與決策的途徑主要包括:在董事會或類似的權力機構中派有代表;參與政策的制定过程;互相交換管理人員,或使其他企業依賴於本企業的技術資料等。”根據我國證券市場的實際情況和國際上一些類似的规定,筆者以為,我國準則對重大影響範圍的界定有偏窄之嫌。这主要表現在以下幾方面:

  1.持股比例須超過20%.我國證券市場還不成熟,規範與監管的措施還不夠健全,對關聯方關系的界定宜寬不宜窄。正是基於这樣的考慮,我國準則對重大影響的定義沒有象日本等國家那樣,用擁有表決權資本的比例加以表述。但由於這樣的規定可操作性較差,而且我國《企業會計準則-投資》指南中有這樣的說明:“投资企業直接擁有被投資單位20%或以上至50%的表決權資本時,一般認為對被投資單位具有重大影響。”所以實務中往往都還是以20%作為衡量是否有“重大影響”的標準。筆者以为,雖然20%的標准給操作帶來了很大方便,但似乎與準則制定者的原意有所出入。既然準則在試圖放寬关聯交易的範圍,為了便于操作而另作容易引起誤解的解释,似乎有些得不償失。

  2.間接重大影響不視為關聯方。人們之所以對关聯方關系及其交易投入更多的關註,是因為關聯方之间的交易有可能不是建立在公平交易的基礎上。關聯方之間進行交易时,不存在競爭的、自由市場交易的條件,而且交易雙方的關系常常以一種微妙的方式影響交易。在《國際會計準則第24号-關聯方披露》中,間接共同控制或間接重大影響,以及同受共同控制的兩方或多方之间,都被視為關聯方。筆者認為,在存在間接重大影響(还有間接共同控制、同受共同控制的兩方或多方之間)的情況下,很難說當事雙方之間的交易還仍然建立在公平的基礎上。把这種關系認定為關聯方關系,可以說並不過分,尤其是在目前我國的證券市場還不夠成熟的背景下。

  3.僅僅因與企業發生大量交易而存在依存性的單個購買者、供应商或代理商,不視為關聯方。筆者认為,既然購買者、供應商或代理商與企業的交易量是如此之大,以至於存在“經濟依存性”,它們之間的這種關系實際上已经構成了“重大影響”,此時還說它們的交易是建立在公平交易的基礎上,很難讓人信服。比如說黑龍江電力總公司只持有哈電力的2.9%的股份,但哈電力將產品全部售給黑龍江電力總公司,根據實質重於形式的原則,雙方關系顯然应視為關聯方關系。為此笔者建議,在重新建立關聯方标準時,最好將股權結構的集中度和與持股股東的交易量同時考慮在內,這样既便於操作,也能較好地體現關聯方關系的實質。

  二、關聯交易的价格

  我國《關聯方關系及其交易的披露準則》及指南僅僅說明在會計報表附註中對關聯交易要披露定價政策。但何種定價政策為所允許,在何種情況下適用,卻未曾提及。从年報公布的情況看,我國上市公司披露的關聯交易定价方式可以說是五花八門,如正常市價、批發價、基本市價、合同價、出廠價、協議价、計劃價格、進價調撥等等,不一而足。這也從另一方面說明,我國準则對關聯交易的核心-定價政策的規範方面,還稍顯不足。很多巨額的關聯交易,比如寶鋼股份每年支付給大股東的7,400萬元土地使用租金、五糧液每年向大股東支付的9,318萬元商標權使用费、齊魯石化每年向大股东支付的6,525萬元社区管理費等等,其定價的合理性都受到了市場的廣泛質疑。

  筆者以为,正是由於我國會計準則對關聯交易價格的確定沒有明确的規定,才引起了我國关聯交易定價花樣百出,給投資者、債權人、公眾進行判斷帶來了很大困難,也給關聯方濫用定價制度打開了方便之門。對此,國際會計准則對關聯交易價格的規範很值得借鉴。國際會計準則規定,關聯交易的價格通常允許存在三種定價方法:(1)不受控可比價格法,根據一個經濟上可比較的市場向與賣方无關聯的買主出售可比產品的情況來定價。(2)再销售價格法,從再銷售價格中扣除一笔毛利,以便得出轉售者應付的轉移價格。這兩種情況有市價可以參照。(3)成本加成法,即在供應商的成本上给予適當的附加額。適用于無市價可參照,資金利潤率在類似行業中可加以比較的情況。

  三、關於保護中小股東的利益

  在財政部頒布《準則-關聯方关系及其交易的披露》之後,證券監督管理委員會又發布了《公開發行股票公司信息披露的与格式準則第三號〈中期報告的內容與格式〉(2000年修訂稿)》,對上市公司重大關聯交易事項的披露提出更為严格的要求。2001年12月21日,財政部又制定發布了《关聯方之間出售資產等有關會計处理暫行規定》,並要求上市公司自發布之日起執行。所有這些都說明,如何規範关聯交易,保護中小投資者的利益,已經引起了管理層的高度重視。

  盡管如此,在我國證券市場上,中小投資者依然是弱勢群體。筆者認為,管理当局還可以從以下幾方面進一步加強對中小投資者的保護:

  1.建立回避制度。回避制度是指當某股東与股東大會討論的決議事項存在特殊的利害關系時,該股東或其代理人不得就該決議事项行使表決權的制度。這一制度有助於事先堵住多數股東濫用表決權的漏洞,從而預防損害少數股東權益的不公平关聯交易的產生。歐共体1983年《關於公司法的第五號指令草案》、意大利《民法典》第2373條中均規定了這一制度,我国香港也規定了這一制度。在我國公司治理的實踐中引入這一制度,無疑將會是中小投资者的福音。

  2.完善評估制度。對關聯交易的價格加以規范,是保護中小投資者的利益不受損害的關鍵所在。而通過資產評估,則可以有效地防止大股東對交易價格的操縱。所謂資產評估,是指由中介机構專業人員根據有關數據资料,模擬市場對在一定時點上的资產價格所進行的估價和判斷,並通過資產評估報告表現出來。按照國際慣例,對關聯交易項目不僅應当由中介機構進行評估,而且還應由少數股東聘請中介機構,以避免對评估結果的爭議。雖然評估制度在我國已經建立,上市公司在關聯交易中有時也采用資產評估的,但這還遠遠不夠。我國的很多關聯交易還是以所謂的“協议價”、“出廠價”等進行。要更好地保護中小投資者,我國的評估制度還需要進一步的完善。

  3.建立和完善相應救濟措施,制約不公平關聯交易。每個公民的合法權益都應受到的平等保護。對於因不公平關聯交易而造成少數股東利益受到侵害的,法律應规定相應的救濟措施,以保護受害者,警示侵害者。我國的適应主義市場要求的法律體系還沒有完全建立起來,與西方發達國家相比,我國的法律救济措施還不是很豐富。國外的立法,為保護中小股東的利益,引導關聯交易走上健康的軌道,筆者建議我国在今後的立法中考慮引入以下救濟措施:第一,在一定情況下,賦予中小投資者以請求法院否認股東大會、董事會的决議效力的權力;第二,當上市公司合法權益受到侵害,而公司董事會怠於行使其訴權時,少數股東為了公司的利益,可以依據法定程序代公司提起訴訟;第三,對於在公司购並中存在不公平關聯交易的,少數股東可采取最後一道救濟程序,即在取得對其所持股票按公允價格支付後,退出公司。
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