企業簽訂合同時應註意的事項及常見的風險規避方法

論文類別:應用文論文 > 合同樣本論文
上傳時間:2008/11/25 13:23:00

企業簽訂合同时應註意的事項及常見的風险規避方法
一、合同的主體(甲方\乙方)
甲方在簽合同時一般應有甲方公司的全稱(保證公章和營業執照上面的名称相一致)及法定代表人的簽名;
對乙方則應特別註意
1、首先應特別註意營業執照上的公司名称,保證合同上的乙方和企業營業執照上的名稱保持一致,還應註意公司的樣章的名稱和營業執照上的一致。
2、一般而言,合同上會要求有企業法定代表人的簽字,在此應確認在此處簽字的人的身份,如果不是法定代表有人,則應特別註意该人員是否有公司或法定代表人的授權委托書,並且應把授权委托書、合同書及個人的身份證明放在一起保管,以保證簽訂合同的有效性。
3、應註意簽約方的資信狀況,以保證合同的有效履行。
4、在履行合同的過程中涉及到乙方人員簽字的地方都要註意簽字方的身份,是否具有合法的授權委托書,否则簽字可能會變為個人的行為,最好在涉及到乙方簽字的地方都加蓋公司的印章加以確認。
5、如果簽約方為個人,應特別註意落實個人身份,並留下身份證復印件,及資信狀況,最好是以錢款兩清的方式來交易,以避免風險。
二、合同主體的考察
1、簽約對方的主體资格
(1)簽約對方為個人時,法律要求必須是完全民事行為能力人,既签約方精神正常且年满18周歲或者16至18周歲但以自己的收入為主要生活來源,在此情況下可以要求其提供身份证、詳細的家庭地址、聯系方法及個人的其他情況,方便於在必要時對其進行實地的考察和確認,。
(2)簽約對方為企业時,則應註意企業下屬部門,如企業各部/科/處/室等是不具備主體資格,不能簽约的,如果簽訂了這樣的合同可能會因為主體不適格而被認定無效;而企業的分支機構,如分廠、分公司、辦事处等,則應看其是否具有對外開展業務資格(是否有授權)?是否有非法人营業執照?如果有授權或非企业法人營業執照才有簽訂合同的资格,對分公司、分廠、辦事處的審查,除審查分支机構的履約能力外,還應審查公司的履約能力的情況,因為在分支機構无力承擔責任的情況下,公司還應承擔補充責任。對企業主體格的審查,一般是對企業营業執照進行審查,主要應查看的内容是企業名稱,看該名稱與擬簽合同當事人的名稱是否一致,不一致則風險較大;看註册資本,是否與擬簽合同標的額相称,如差別較大,則可能風險也較大,應加以註意;看企業經營範圍,看擬簽合同業務是否在經營範圍內,不是,風險也較大;看企業的工商年檢是否通過了工商部門年度檢驗,如果沒有,則簽定合同時风險也會較大。除以上的方式以外,還應依據營業執照中記載的情况,對公司的辦公地點、人員、固定資產等進行實地考察和確認。
3、要核實对方資信情況
在審核了對方的主體資格,沒有問題後,則應核實簽約對方的資信。核实資信的方式與簽約對象是新客戶還是老客戶,有很大的區別,如果是老客戶,則可以考慮與其簽合同,但要核對其之前的履約的情況,如履约情況差,一般不能再與其簽合同,既使簽,也只能同時履行合同,既交貨的同時付款的合同。如果交貨期較長,則應要求對方先支付一定的履行保證金,並要求在交貨的同時付清全部貨款;對核對履約記錄情況後,如履约情況一般或履行情况良好,則應考察其資信證明文件,除了交貨的同時付款以外的合同,一般應要求對方提供资信證明文件,資信證明文件一般包括企業簡介,营業執照,效益情況,稅務證明,銀行信用等級證明以及單位的基本情況等資信證明資料;同時可以通過了解對方客戶的評價,調取工商資料等其它手段核實對方所提供的资信證明情況,同時還可以對公司的註冊資本情況、會計资料、股東等進行核實,最後依據對方的資信情況確定是否应簽合同或簽什麽樣的合同。
对於新客戶除了交貨的同时付清款的合同外,一般應要求對方提供資信證明材料,并實地進行考查,在確認有良好資信及履約能力後再與之簽定合同,如果在此過程中能讓对方提供履約擔保則會極大的減少风險。
三、合同的订立
1、依據《合同法》的規定,當事人訂立合同采取要約和承諾的方式,而要約是指希望和他人訂立合同的意思表示,一個有效的要約包括(1)內容具體明確;(2)表明經受要約人承諾,要约人既受該意思表示的約束力;(3)要約應具備合同的主要條款;做為銷售人員,如果有和他人訂立合同的願望,則應當會向他人發出合格的要約,這樣一旦对方對要約做出承諾,則双方間的合同就宣告成立。如果發現要約有問題應以書面的方式及時撤回要約,有效的要约撤回應在要約之前或與要約同時到達對方,才會產生相應的法律效果。在合同簽定的要約階段存在以下的風險(1)把要約誤认為要約邀請;(2)要約內容不當;(3)要約撤回不當;由於要約一經對方承諾,合同就宣告成立,這樣的合同如果不違反法律強制性規定,就會在雙方間產生約束力。做為銷售人員在給他人发要約時,一定應註意以上的三個問題,一旦對要約的內容考慮不清楚,或為想和他人簽订合同把自己接受不了或無法接受的內容寫入要約,這樣一旦對方給予了承諾可能就會給企業造成風險。
2、承諾
承諾是受要約人同意要約的意思表示,承諾應以通知的方式做出,如果在要約明確了承諾的時间,則承諾應當在要約確定的期限內到達,承諾通知到达要約人時生效,承諾生效时合同成立。應特別註意的是,承諾的內容應當與要約的一致,不能作出實質性变更的。做為銷售人員如果接到對方的要約,應在對方要求的承諾期限進行承諾,並不要對要約做出实質性的變更。在承諾階段的法律風险主要有(1)承諾方式不当;承諾一定要以書面的形式做出,不要未經書面承諾直接以行為的方式給予承諾,以免給自己造成風險;(2)把新要約當承諾;產生這種原因主要是在承諾的過程對對方的要約進行了實質性變更,以至把新要約當成承諾,誤以為合同已经成立,最後給自己造成不必要的損失。
如果承諾以後,發現承諾對自己不利,則應及時撤回承諾;有效的承諾撤回的方式應以書面的方式做出,並在承諾到達對方之前到達對方,才为有效。有效的利用承諾撤回權可以避免許多的風險。
3、應考虑本方的履約能力
如本方的履約能力能達到擬簽合同約定的要求,則可以簽約,否則應慎重考慮訂立合同,許多的合同欺詐就是利用一方超過履存能力簽定合同後,對方抓住了這一點,向另一方索賠而造成的。
4、合同談判成果的確认
銷售人員在和客戶以要約、承諾的形式反復接觸並基本達成一致後,應學會以明确,有效的方式對談判成果進行確認,作為雙方簽訂正式合同的依據。一般而言,在談到結束以後,應以締約談判备忘錄,締約意向書等形式確認談判成果,以備正式签訂合同時參照。對於制作的談判文書被確認以後,應對內容進行確認並写上時間、地點、當事人、談判成,果然後由雙方簽字、蓋章,在法律效力上,締約意向書、會談紀要等主要具有以下的特點:(1)按照《合同法》如果一方最終無正當理由拒絕簽订正式合同,則應承擔締約過失責任,賠償對方因締約而受到的损失;(2)這些文書有時可以起到補充正式合同的重要作用,正式合同對有關事項約定不明或者沒有約定,而該事項又對合同的履行或者爭議處理不可或缺,那麽依據《合同法》的規定,可以按照這些文書記載的內容處理合同中的有關問題。(3)这些文書有時可解釋合同条款。由於在締約意向书中一般包括已決條款和未决條款兩部分,對於已决條款會直接成為合同中的條款,故在意向書中確定已決條款時應特别的謹慎,千萬不要以为不是正式合同就隨意的承諾,避免在簽定正式合同時给自己造成不利;而对於未決條款由於是雙方的分歧所在,可能會影響正式合同的簽定,故在意向書中應對因未決條款达不成一致造成正式合同不能簽定的情況,約定有相應的處理方式,以免有不必要的法律風險。
5、合同成立並生效的風險
在正式向對方履行时,一定要先註意合同是否成立並生效,在沒有肯定之前,千萬不要想當然就開始履行合同,以免給自己造成損失。
6、合同的形式风險
合同的形式有有書面形式、口頭形式和其他形式。除了交貨的同時負款的合同外,一般應以書面的形式签定合同,在以信件和數据電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子邮件)等形式簽定合同時一定要要求以書面的形式做最後的確認,以避免雙方在履行過程中發生分歧。法律、行政法規規定或者当事人約定采用書面形式订立合同的,一定要先要以書面的形式訂立合同,千萬不要因為人熟就无視這樣的約定,因为這裏面隱藏了許多的法律風險。當然如果當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務,對方接受的,該合同是成立並有效的,但這样的行為會給企業帶来許多不必要的風險和麻煩,應當尽量的避免。
7、合同交易主體的風險
(1)代理人(比如銷售人員)无權代理、超越代理權的風险
行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止後以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權的,該代理行為有效。這種代理称之為表見代理,對很多企業都存在替在威脅。這主要表現在企業的銷售人员離開企業後因為手裏還有原来企業的授權委托書、空白合同、工作證等能夠讓人覺得他還是企業員工的材料,然後利用這些材料以企業的名義和他人簽定合同;还有就是企業中的員工利用手裏面有這樣的一些材料,出於個人利益的考慮和他人签定合同,最後這些合同產生的後果,都會由企業來承担。
(2)法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同,除相對人知道或者應當知道其超越权限的以外,該代表行為有效。這就說明公司内部對法定代表人的約束文件,在法律上對外並無約束力,其後果最終還是應由企業承擔,但在企業和法定代表人之間是有約束力的,因此在公司內部的管理中,有限制法定代表人的權限時,一定要對法定代表人違約後所應承擔的責任加以明確,以此達到徹底約束的目的。这是由法定代表人產生的風險。
產生以上兩類風險主要是在合同管理上存在漏洞所致,加強合同的管理才是避免這類风險的有效方法。
免費論文下載中心 http://www.hi138.com 四、合同條款
簽約時的合同標的、數量、質量、履約條款,違約條款等都應當準確,不得有含糊不清的內容,任何的岐意都會引起不必要的糾紛。
1、標的條款
标的條款中主要包括標的數量和標的質量,在標的數量中應明確計量單位、计量方式、數量以及其它可能影響數量的內容;標的的質量保证條款應包括權利性保證(既對標的物有完全處分权的保證),完整性保證(保證標的以及其配套設施完整、齊備)包括效能性保證(保证標的符合事先約定的指标參數、能夠達到預定的用途與目的),質量檢驗(檢驗質量的機關、方式、方法)维修保證及保證期等,對標的條款應尽可能的準確,具體以確保不发生岐義為原則,最好能根據行業特點提供格式標準合同,在以該合同為基礎依據具體的情況進行調整,這樣可以減少合同簽定過程中的随意性。
2、价金條款
在簽訂價金條款時(1)金額的大小寫應當一致,且不能發生塗改以避免產生岐義;(2)金額中涉及税金的應註明稅金的承擔方式;(3)對貨款的支付條件應明確,以降低交易風險;(4)支付的方式應當明確。
3、履約條款
在合同的履行條款中應明確合同履行的地點,合同履行的時间、合同履行的義務人及合同履行的內容;對于合同履行的時間應當明確,是時間点還是期限,並且要力求精確,並明確時間的計算方式;對於合同履行的地点則應盡可能詳細,寫明城市,街道及其號碼,甚至可能時要明確到房間的號碼;履行內容則要求义務人應當做什麽,如何做,达到什麽標準等是履行條款的核心內容,由於履行條款與違約条款、風險分擔分割点以及糾紛管轄間都聯系。因此在签訂時應該力求準確,並应系統考慮,綜合衡量後才能確定。履約風險是合同風險中最为多見的一種,這源於两點:一是對方履行能力弱;另一种是對方利用履行條款中的漏洞或者雙方對履行條款的理解產生誤解導致最終的風险。
4、質量条款
現今有很多人在利用合同賺錢,其利用的最多的一點就是質量條款,在合同裏約定質量條款時一定要註意质量保證的能力,不要為拿下合同簽一些超出自己能力的合同;一旦最終的質量無法保证,可能會帶來各種形式的索賠。在質量條款中(1)要約定质量的達標標準的;(2)約定質量檢驗期限。在實踐中應學會在檢驗期及時檢查產品的質量,是否符合標準,以防給自己造成損失。
5、違約條款
一个沒有違約條款的合同是履約沒有保障的合同,是沒有约束力的合同,因此在合同中必須對違約條款明確化。違約的表現形式為一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,在此情況下違約方一般應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。這裏面最要緊的是約定好一方違約應支付另一方違約金的數額或約定因違約產生的損失賠償額的計算方法,這樣可以有效的避免雙方在產生分歧時在違約金上纠纏不清。這裏要特別說明的一點是定金和訂金的區別,在法律上只有定金存在雙倍返回的问題,其他的都只有返還本金的義务。
6、標的物滅失的風險
標的物毀損、滅失的風險,在標的物交付之前由出賣人承担,交付之後由買受人承擔,但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。為了分清交付過程中的滅失風險,在簽定合同时一定要把履行的時間、地點、履行的標準明確化,以避免产生意外滅失時無法确定責任。
五、合同的合法性
合同無效主要出於以下的幾種原因之一:
  (1)一方以欺詐、胁迫的手段訂立合同,損害国家利益;
  (2)惡意串通,損害国家、集體或者第三人利益;
  (3)以合法形式掩蓋非法目的;
  (4)損害社會公共利益;
  (5)違反法律、行政法規的強制性规定。
簽定一個無效的合同會給善意履行方帶來很大的風險,也會給惡意方很多隨意解除合同的借口。其風險是非常大的,故在簽定合同時應特別註意有無存在合同無效的情形,以避免合同無效給自己帶来風險。
六、解除合同的法律風險
解除合同分法定的解除和約定的解除,
    法定的解除是指只要具備以下情形之一的,當事人可以解除合同:
  (1)因不可抗力致使不能實現合同目的;
  (2)在履行期限屆滿之前,當事人一方明确表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;
  (3)當事人一方遲延履行主要債務,經催告後在合理期限內仍未履行;
  (4)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實现合同目的;
(5)法律規定的其他情形。
約定解除應以雙方合同約定的解除條件為準。
  解除合同是是有期限的一定應在法律規定(一般為一年)或者當事人約定解除权行使期限內要求解除,期限届滿當事人不行使的,該權利消滅。
    解除合同過程中最容易產生風险的地方是解除合同的程序及解除合同條件的理解上,解除合同一般應當以書面的形式通知對方,合同自通知到达對方時解除。在解除合同時一定要特別的註意,隨意的解除合同會給企業帶來很大的風險。在解除合同时如果對方有異議,可以請求人民法院或者仲裁機構確认解除合同的效力,在行使合同解除權的過程中,一定要把解除合同的通知送達對方的手上,並留有證據。以免在是否已经解除的問題上發生爭議。
   合同解除後,尚未履行的,终止履行;已經履行的,根據履行情況和合同性質,當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施,並有权要求賠償損失。
 合同的權利義務終止,不影响合同中結算和清理條款的效力
七、可撤銷的合同
(1)重大誤解:既一方因自己的過錯對合同的背景、目的、內容產生重要誤解而訂立的合同;
(2)顯失公平的合同:既一方在或缺乏經驗的情況下,訂立了明显對自己不利的合同;
(3)乘人之危:既行為人利用他人的危難处境或緊迫需要強迫對方接受違背意誌的合同;
以上三種類型合同是屬於可撤銷的合同,受害人一方可以在知道或者應當知道存在以上情况之一的那時起一年內要求撤销上述的合同。
八、合同履行過程中的幾種特殊情形
1、同時履行抗辯權
合同雙方互負債務,沒有履行的先後順序,如果存在對方不履行或不完全履行的情形,則另一方有權拒絕相應的履行;
2、不安抗辯权
先行履行債務的一方有確切的證據證明對方可能喪失履行能力,可中止履行,並要求對方提供擔保,否則可不予履行合同;
3、后履行抗辯權
在後履行一方發現在先履行一方的履行不符合合同的要求,則在後一方可以中止履行。
4、代位權
債務人怠於行使其到期債權造成債權人損害時,債權人請求法院以自己的名義代位行使債權;
5、撤銷權
債務人放棄到期債權或無償、低價轉讓财產造成損失的,債權人可請求法院撤銷該行
以上五種是當事人一方在合同履行過程中發現債權可能存在損害時常見的補救措施,利用好了,可有效避免損失,减少法律上的風險。在上述的前三種履行方式中,爭取在合同承擔後履行義務,因为這時合同中風險最小的,如果實在不行,可爭取同時履行的方式上(上述第一種)。對於采用第二種,既先履行義務時,則應建立在這樣的一個基礎上,既对方是自己的老客戶,資信非常好,而且並無履行不良的行為存在,但即便如此,也應慎之又慎,謹防給自己造成不必要的损失。
九、情勢變更
在合同的履行過程中,當事人訂立合同時依據的客觀情況發生重大變化,影響了合同的履行的,可以對此申請求變更價格條款。這裏面最常見的是材料價格的巨大变化或市場發生重大變化所引起的。企業在經營過程中,有效的對此加以利用,也会極大地減少企業的損失。
十、後合同义務
企業應當在合同中約定保密条款,這樣可以有效防止商業秘密外泄,這對保護企業利益是非常有利的。
十一、簽定合同時還應註以下的細節
1、保留好營業執照復印件、法定代表人身份證明、授權委托書、身份證復印件等有關可以證明身份的材料;
2、蓋公章時一定要清晰;
3、合同中有修改的地方一定要蓋章確認; 免費論文下載中心 http://www.hi138.com
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